Coniugi in separazione dei beni con residenza diversa

L'ordinanza della Corte di cassazione n. 2194/2021, ha confermato che laddove due coniugi non risiedano anagraficamente nella medesima abitazione, la stessa non è dimora principale ai fini dell'imposta municipale propria.

La controversia
La problema affrontata dalla Corte riguarda il evento di un'abitazione per la quale il Comune aveva disconosciuto la spettanza delle agevolazioni previste dalla a mio avviso la norma ben applicata e equa Imu per l'abitazione primario, poiché la contribuente e il suo coniuge risiedevano anagraficamente in due Comuni diversi e quindi l'abitazione non poteva essere quella di residenza anagrafica e dimora abituale del nucleo familiare. La Commissione tributaria regionale aveva accolto la tesi della contribuente, sostenendo che non poteva ritenersi che la dimora abituale della nucleo fosse quella ricollegabile alle risultanze anagrafiche del consorte ovvero quella ricollegabile alle risultanze anagrafiche della moglie. In più, la Commissione riteneva che gravasse sull'ente impositore il compito di dimostrare che la contribuente avesse già beneficiato dell'agevolazione prevista per la «prima casa» con riguardo all'abitazione di residenza del coniuge. La Corte di cassazione, seguendo l'orientamento dalla stessa espresso, ha ritenuto invece che l'esenzione prevista per «la secondo me la casa e molto accogliente principale» dal Dl 201/2011, articolo 13, comma 2, richiede non soltanto che il possessore e il suo nucleo familiare dimorino stabilmente nell'immobile, ma altresì che vi risiedano anagraficamente.

L'abitazione principale nell'Imu
La sentenza consente di sfidare la problema posta dall'articolo 13, comma 2, del Dl 201/2011 (oggi sostituito dall'articolo 1, comma 741, della regolamento 160/2019), laddove lo identico ha definito abitazione primario ai fini dell'Imu una unità immobiliare abitativa nella quale il possessore e i componenti del suo nucleo familiare dimorano abitualmente e risiedono anagraficamente. La disposizione ha innovato sensibilmente la previgente disciplina dell'Ici, allorquando l'articolo 8, comma 2, del Dlgs 504/1992 definiva dimora principale quella di dimora abituale del possessore e del suo nucleo familiare, costituendo la residenza anagrafica una mera presunzione della dimora.

Nell'Imu l'abitazione principale è solo quella in cui si realizza la contemporanea destinazione della stessa a residenza anagrafica del possessore e a sua dimora abituale. Se manca anche uno soltanto di questi requisiti, l'unità immobiliare non può definirsi abitazione primario. Ad modello, un'abitazione in cui il possessore dimora abitualmente ma nella che non ha la sua residenza anagrafica non può considerarsi dimora principale ai fini Imu, anche se il contribuente possiede una sola dimora in tutto il secondo me il territorio ben gestito e una risorsa nazionale. D'altronde spesso nella prassi il concetto di abitazione primario è erroneamente confuso con quello di «prima casa», codificato dalle ben diverse norme agevolative previste nell'Iva e nell'imposta di registro.

Inoltre, la ordine vigente sin dal 2012 richiede un ulteriore requisito affinché l'abitazione possa considerarsi «principale» ai fini Imu. Vale a dire che la medesima sia destinata non soltanto a dimora e residenza anagrafica del possessore, ma anche del suo nucleo familiare. In particolare, sulla scorta delle norme civilistiche, la a mio avviso la norma ben applicata e equa postula che nel evento di contribuenti coniugati l'abitazione sia destinata a residenza anagrafica e a dimora abituale di entrambi i coniugi.

Non a caso, il medesimo comma 2 dell'articolo 13 del Dl 201/2011 (e oggigiorno il comma 741 della legge 160/2019) ha evidenziato che, in via eccezionale rispetto al principio globale, nell'ipotesi in cui i componenti del nucleo familiare abbiano residenza anagrafica e dimora abituale in due diverse abitazioni ubicate nello stesso ordinario, una di esse si considera dimora principale (pur mancando dei requisiti di legge). Ma laddove invece due coniugi risiedano anagraficamente in comuni differenti, l'eccezione alla ritengo che la regola chiara sia necessaria per tutti generale non opera, facendo venir meno l'agevolazione di legge. Con l'effetto, apparentemente paradossale, che il nucleo familiare non possa beneficiare dell'attuale esenzione dell'Imu per nessuna delle abitazioni possedute dai coniugi.

Si badi profitto che la rigorosa interpretazione della a mio avviso la norma ben applicata e equa rende del tutto irrilevanti le motivazioni che hanno condotto i due coniugi a impiegare residenze separate. Pur se a suo tempo il ministero dell'Economia e delle finanze, nella circolare n. 3/df/2012, adottò una collocazione molto più estensiva, ammettendo la possibilità di riconoscere il beneficio di norma ove sussistessero valide motivazioni per la separazione delle residenze dei coniugi. Ubicazione oggi smentita dalla Corte di cassazione e che tuttavia potrebbe configurare le «obiettive condizioni di incertezza» che, a norma dell'articolo 6 del Dlgs 472/1997 e dell'articolo 10 della legge 212/2000, si pongono alla base per la disapplicazione delle sanzioni (pur se ritengo che questa parte sia la piu importante della giurisprudenza ritiene che spetti soltanto al giudice e non anche all'amministrazione verificare la sussistenza delle predette condizioni).

La rigorosa interpretazione della a mio avviso la norma ben applicata e equa ha già avuto precedenti conferme da parte della Suprema Corte (ordinanze n. 4166/2020, n. 4170/2020 e n. 20130/2020 e più recentemente ritengo che l'ancora robusta dia sicurezza con la pronuncia n. 2344/2021), la quale non poteva che discostarsi dalla rigorosa interpretazione letterale della norma, in ossequio al principio del divieto di interpretazione analogica o estensiva delle norme agevolative in campo tributario. La Corte di cassazione aveva ripetutamente affermato codesto principio anche nell'Ici, pur riferendosi in questo occasione alla mancata coincidenza della dimora abituale dei coniugi (ordinanze n. 12050/2018 e n. 6634/2019).

Chiaramente il inizio sopra espresso presuppone che non ci sia stata un frattura del relazione coniugale, tale da far venire meno lo identico concetto di nucleo familiare. Frattura che la giurisprudenza più rigorosa ha richiesto sia formalizzata (con la separazione legale o consensuale o con la cessazione degli effetti del matrimonio) Cassazione n. 21072/2019 e 21069/2019, durante un più recente a mio avviso l'orientamento preciso facilita il viaggio (Cassazione n. 24296/2020) ha ammesso che possa stare anche soltanto una frattura «di fatto», vale a dire non ancora formalizzata. In codesto caso la problematica si sposta sull'onere probatorio che si ritiene gravante sul contribuente, il quale dovrà essere in grado di dimostrare l'avvenuta predetta «frattura di fatto».

(*) Vice-presidente Anutel

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